Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции: некоторые вопросы содержания обязательства

(Кирилловых А. А.) («Вестник арбитражной практики», 2012, N 6)

ДОГОВОР НА УСТАНОВКУ И ЭКСПЛУАТАЦИЮ РЕКЛАМНОЙ КОНСТРУКЦИИ

НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ СОДЕРЖАНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Кирилловых Андрей Александрович Юрисконсульт, преподаватель кафедры экономики Вятской государственной сельскохозяйственной академии, преподаватель Санкт-Петербургского института внешнеэкономических связей, экономики и права (Кировский филиал). Специалист в области административной и гражданской правосубъектности юридических лиц, трудовых правоотношений. Родился 8 января 1981 г. в г. Кирове. В 2004 г. окончил Санкт-Петербургский институт внешнеэкономических связей, экономики и права. Имеет ряд публикаций.

В статье в рамках рекламных обязательств проводится анализ содержания и особенностей договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций. Обращается внимание на предмет договора, показывается природа отношений сторон и содержание обязательства.

Ключевые слова: договор; рекламная конструкция; аренда; наружная реклама.

Agreement on installation and use of an advertising billboards: specific issues related to the essence of obligation A. A. Kirillovykh

The article provides an analysis of the contents and other particulars of the agreement on installation and use of advertising billboards. The author pinpoints the subject of the agreement and demonstrates the nature of the relations between the parties and substance of the obligation.

Key words: agreement; advertising billboard; lease; outdoor advertising.

Договор — это наиболее распространенный вид сделок, является юридическим фактом. Под термином «договор» понимают гражданское правоотношение, возникшее из договора, заключенного в письменной форме, а с точки зрения гражданского законодательства — оглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)). Как указал Конституционный Суд РФ, отношения, складывающиеся в рекламной сфере, являются гражданско-правовыми , соответственно, договорные отношения, связанные с осуществлением рекламной деятельности, регламентируются гражданским законодательством, и следовательно, на них распространяются нормы соответствующих подразделов ГК РФ. ——————————— См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. N 4-П // Вестник Конституционного Суда РФ. 1997. N 1.

Договор применяется субъектами рекламных реализационных отношений на обоих этапах рекламной деятельности (подготовка к распространению и распространение рекламы) в отношениях между рекламодателем, с одной стороны, и любым из тройки субъектов рекламной предпринимательской деятельности — с другой. Договор имеет огромное значение для регулирования отношений на рекламном рынке и для защиты прав и законных интересов его субъектов. Как показывает судебно-арбитражная практика, рассматриваемые договоры в большинстве случаев включают, во-первых, элементы договора подряда, регулируемого нормами гл. 37 ГК РФ, во-вторых, элементы договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК РФ), в-третьих, элементы договора возмездного оказания услуг, предусмотренного гл. 39 ГК РФ [1]. При этом, как полагают в литературе, рекламный договор нередко включает элементы авторского договора [2]. Правовая природа договоров, опосредующих рекламную деятельность, не выглядит однозначной. Они представляют собой предпринимательские обязательства [3] с одновременным содействием собственно предпринимательской, т. е. торговой, деятельности [4, 5]. В связи с этим представляется возможным вести речь об обслуживающем их характере, сопутствующем предпринимательской деятельности. Между тем, учитывая ряд особенностей осуществления предпринимательской деятельности на рынке рекламных услуг, отдельные исследователи предлагают собственную классификацию гражданско-правовых обязательств в сфере рекламы. Заметим, что к договорам, используемым при осуществлении рекламной деятельности, не относятся договоры, заключенные посредством акцепта потребителями рекламы оферты, содержащейся в договоре, или акцепта рекламодателем оферты, направленной потребителем в его адрес [6]. Исходя из особенности и специфики рекламных обязательств по сравнению с обязательствами в иных видах деятельности, возможна некоторая систематизация договоров в сфере рекламы. Не случайно в связи с этим в теории гражданского права предлагается выделить отдельную группу договоров — рекламные договоры, которые Федеральным законом от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон о рекламе) по своему функциональному назначению опосредуют отношения в сфере рекламной деятельности, но имеют разную правовую природу. В процессе дальнейшего реформирования законодательства о рекламе и теоретических разработок в данной сфере возможен перенос соответствующих положений рекламного законодательства в ГК РФ [7]. Что касается вопроса об объекте рыночных рекламных отношений, то он имеет множественный характер и включает рекламные работы (и рекламу как результат работ), рекламные услуги. Регулировать выполнение сторонами соответствующих обязательств призваны следующие виды договоров, заключаемых на рекламном рынке: на выполнение рекламных работ; на оказание рекламных услуг; на оказание посреднических рекламных услуг; на проведение рекламной кампании [8]. Вместе с тем в рамках рекламных отношений в качестве отдельного вида, обслуживающего собственно рекламные обязательства, можно выделить договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции между владельцем рекламной конструкции и собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция. По сути, указанный договор носит вспомогательный характер деятельности по размещению произведенной рекламы и завершает пакет договоров, обеспечивающих рекламную кампанию, связанную с размещением наружной рекламы. Проводя общую характеристику обозначенного договора, следует обратить внимание на его место в системе обязательств, поскольку в этой части можно обнаружить различное видение возникающих между сторонами правоотношений. Полярность мнений свидетельствует о том, что некоторые ученые относят договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции к смешанным договорам [9], к категории договоров об оказании услуг [10] и даже к самостоятельному виду договоров арендного типа [11, 12]. Между тем в литературе полагают, собственник объекта недвижимости не может рассматриваться в качестве стороны такого договора, поскольку обязанность владельца недвижимости заключается лишь в предоставлении возможности размещения рекламы [9]. Договор о предоставлении права пользования конструктивным элементом порождает у владельца рекламной конструкции право доступа к объекту недвижимого имущества, позволяет ему осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Кроме того, договор, по которому за плату предоставляется во временное владение и пользование рекламное место в целях установки и эксплуатации рекламной конструкции, судебная практика относит к не поименованным ГК РФ договорам, вследствие чего к нему самостоятельно не применяются нормы об аренде , а также нормы о возмездном оказании услуг . ——————————— См., например: Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24 марта 2009 г. N Ф04-1674/2009(2905-А70-16) по делу N А70-4551/2008; ФАС Волго-Вятского округа от 26 апреля 2010 г. по делу N А43-12966/2009. См., например: Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 20 мая 2010 г. по делу N А31-2174/2009; ФАС Волго-Вятского округа от 20 мая 2010 г. по делу N А31-1817/2009; ФАС Волго-Вятского округа от 20 мая 2010 г. по делу N А31-1888/2009; ФАС Московского округа от 25 октября 2010 г. N КА-А40/12601-10 по делу N А40-176110/09-122-1255.

Представляется корректным следующим образом схематично изобразить возможные варианты построения договорных отношений при размещении наружной рекламы в зависимости от количества субъектов и их правового статуса: владелец имущества — рекламодатель; владелец имущества — рекламораспространитель-рекламодатель. Владельцем рекламной конструкции будет считаться любое лицо, владеющее и пользующееся данной конструкцией на любом законном основании [13]. Владелец рекламной конструкции осуществляет ее установку и эксплуатацию. Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. Необходимо учитывать, что к числу собственников относятся не только собственники — физические лица, проживающие в данном многоквартирном доме, но и муниципальные образования — собственники тех жилых помещений, в которых проживают по договору социального найма, а также собственники нежилых помещений [14]. Общему собранию предписывается выбирать лиц, которые от имени собственников помещений уполномочиваются заключать договоры об использовании общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (в том числе договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций) на условиях, определенных решением общего собрания [15]. Таким образом, никакой участок земли, стены или крыши здания изначально не обладает правовым режимом, позволяющим размещать на нем рекламу. Между тем в литературе существует и иная точка зрения. Представляется, что если собственник или владелец имущества, например здания, получил разрешение, необходимое для размещения на участке крыши соответствующего здания рекламной установки, то, предоставляя это место по договору в пользование рекламодателю или распространителю рекламы третьего лица, он оказывает этому лицу рекламные услуги, так как: он совершает определенные действия или осуществляет деятельность (ст. 779 ГК РФ), направленную на распространение рекламы, в том числе путем предоставления имущества (ст. 2 Закона о рекламе), в данном случае имеющего целевое назначение, и является рекламораспространителем — субъектом рекламной деятельности; получателя услуг в этом случае интересует не столько само имущество, сколько возможность правомерно смонтировать и использовать рекламную конструкцию, т. е. основная цель заказчика — получить не только сам материальный объект, но и разрешительную документацию, оформленную в результате дополнительных действий услугодателя и необходимую для достижения основной цели — монтажа рекламной конструкции; рекламодателя, заказывающего услуги, интересует не доход от использования имущества — места установки рекламной конструкции, а доход от положительного воздействия на аудиторию размещаемой на нем рекламы. По тем же причинам договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции следует считать договором на возмездное оказание услуг, если разрешение еще не оформлено, но владелец имущества принял на себя соответствующее обязательство перед контрагентом и совершает действия, направленные на регистрацию. Если в регистрации будет отказано, заказчик оплачивает только фактические затраты услугодателя (п. 3 ст. 781 ГК РФ). Данные выводы подтверждаются мнением ряда исследователей о том, что договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции — это всегда договор на возмездное оказание услуг. Если владелец имущества не совершил действий, направленных на получение документов, необходимых для правомерного размещения наружной рекламы на объекте своих прав, и не принял на себя обязательства их совершить, между ним и пользователем имущества возникают обычные отношения аренды, поскольку: арендодатель не совершает никаких действий в пользу контрагента, не связанных с передачей имущества, следовательно, его действия не подпадают под понятие «услуги», данное в ст. 779 ГК РФ; интерес арендатора — распространителя рекламы третьих лиц (посредника) направлен на эксплуатацию имущества путем получения дохода от размещения информации своих контрагентов, а не на получение услуг по размещению собственной информации и получение дохода от этого; интерес арендатора-рекламодателя направлен не на получение рекламных услуг со стороны арендодателя, а на получение от него имущества для последующего оформления документации на рекламное место и размещения рекламы [8]. Отношения между рекламораспространителем и рекламодателем характеризуются тем, что рекламораспространитель как профессиональный участник рекламного рынка преследует цель получения прибыли от размещения рекламы третьих лиц. Он либо заключает долгосрочный договор с одним рекламодателем и создает средство наружной рекламы, не представляющее возможности оперативно менять рекламную информацию (например, неоновую крышную установку), либо устанавливает рекламную конструкцию, которая позволяет быстро сменить рекламную информацию (таких конструкций абсолютное большинство). В этом случае договоры, как правило, заключаются на более короткие сроки и число рекламодателей, с которыми работает владелец рекламного объекта, увеличивается. Основной интерес рекламодателя заключается в привлечении внимания к своим товарам или самому себе, а как таковые рекламное место или рекламная конструкция — это лишь средства для достижения этой цели. Поэтому отношения между ним и рекламораспространителем строятся максимально просто: клиент предоставляет рекламу (плакаты, стикеры, транспаранты-перетяжки и т. п.) или утверждает рекламу, разработанную для него контрагентом (в том числе техническую документацию рекламных установок, вывесок), а исполнитель обязуется выполнить необходимые действия, чтобы надлежащим образом провести рекламную кампанию. Прежде всего, на распространителя рекламы возлагается обязанность обеспечить правомерность размещения, т. е. заключить договор с владельцем соответствующего имущества и получить все необходимые согласования по рекламному месту, проектной документации рекламной установки и т. п. Кроме того, на исполнителя возлагается обязанность своевременно смонтировать рекламу на соответствующем объекте. Наряду с собственниками недвижимого имущества, в том числе земельных участков, собственник транспортного средства наделен правом заключать договор на размещение рекламы. Кроме собственника, Закон о рекламе определяет возможность заключения договора с уполномоченным им лицом либо с лицом, обладающим иным вещным правом на транспортное средство [7]. Важной особенностью деятельности по распространению наружной рекламы является обязанность проводить техническое обслуживание, под которым обычно понимаются контрольные проверки, устранение обнаруженных дефектов рекламной установки, в том числе приборов ее освещения и размещенного на ней материала. Таким образом, исполняя договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, профессиональный рекламораспространитель выполняет целый комплекс разнообразных действий, а рекламодатель предоставляет ему необходимые материалы и оплачивает его действия. Таким образом, между этими сторонами возникают отношения по оказанию услуг (ст. 779 ГК РФ), и признаки имущественного найма здесь отсутствуют. Заказчик (в случае распространения рекламы на типовых рекламных конструкциях) заинтересован в использовании не какого-либо конкретного, индивидуально определенного объекта, а любого, который характеризуется родовыми признаками — определенным уровнем воздействия на аудиторию и необходимыми техническими характеристиками, позволяющими разместить рекламные материалы определенного типа (формат рекламной поверхности, технология нанесения рекламы и т. п.). Поскольку предмет договора на установку и эксплуатацию рекламы на типовых конструкциях следует характеризовать обязанностью исполнителя оказать услуги с помощью объекта наружной рекламы, определенного родовыми признаками, а не индивидуально определенного, то наличие между сторонами арендных отношений исключается. Отношения аренды при размещении наружной рекламы возникают только между сторонами, одна из которых — владелец имущества, по правовому режиму не предназначенного для размещения средств рекламы, не совершающая и не обязующаяся совершить в пользу второй стороны, получающей имущество в пользование, никаких действий, направленных на распространение рекламы с помощью этого имущества, в том числе по оформлению разрешения на размещение рекламной конструкции. В случае если владелец помимо предоставления имущества в пользование совершает для контрагента иные действия, направленные на размещение рекламы (как минимум получая разрешение на размещение рекламы или принимая на себя обязательство совершить такие действия), между сторонами складываются отношения по возмездному оказанию услуг. В целом выбор того или иного поименованного в ГК РФ договора зависит от конкретных условий, на которых взаимодействуют стороны, и от их выбора. В заключение отметим, что до сих пор актуальной проблемой гражданско-правового регулирования рекламных отношений, влекущих сложности разрешения вопроса о гражданско-правовой ответственности, является проблема отсутствия проработанного института рекламного договора, включающего нормы, устанавливающие права, обязанности и ответственность рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя.

1. Зверева Е. А. Элементы договоров, предусмотренных ГК РФ, в составе консалтингового, маркетингового, рекламного договоров // Право и экономика. 2005. N 2. 2. Ситдикова Л. Б. Реклама как вид информации и ее место в договоре на возмездное оказание услуг // Юрист. 2007. N 10. 3. Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М.: Норма, 2010. 4. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 50. 5. Пугинский Б. И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 95 — 97. 6. Дзгоева Ю. О. Соотношение частных и публичных интересов в правовом регулировании рекламы: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 13. 7. Жуковская Л. М. Гражданско-правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9. 8. Копытин Д. А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: Волтерс Клувер, 2010. 9. Филиппова А. А. Правовое регулирование отношений между собственником недвижимого имущества и владельцем рекламной конструкции // Реклама и право. 2008. N 1. 10. Свердлык Г. А., Нечуй-Ветер В. Л. Основные вопросы обязательств по оказанию рекламных услуг. М.: МГИУЭ, 2002. С. 114. 11. Аполлонов А. О., Страунинг Э. Л. Товарищество собственников жилья как субъект отношений в сфере наружной рекламы // Жилищное право. 2007. N 3. 12. Измайлова Е. В. Наружная реклама в коммерческой деятельности // Актуальные проблемы коммерческого права. Вып. 2 / Под ред. проф. Б. И. Пугинского. М.: Зерцало, 2005. С. 67. 13. Свит Ю. П. Правовое регулирование отношений по размещению наружной рекламы // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 10. С. 18 — 27. 14. Гришаев С. Наружная реклама на стенах и крышах // Административное право. 2011. N 1. С. 51 — 54. 15. Токарева Е. В. Вопросы участия товарищества собственников жилья в хозяйственной деятельности // Современное право. 2010. N 4. С. 105 — 109.

Смотрите так же:  Увольнение по собственному желанию. Можно ли подавать заявление об увольнении за месяц

Наружная реклама на зданиях. Как договариваться с собственниками

Многие компании используют в своих целях такие конструктивные элементы зданий, как стены, крыша, арка здания, дверные проемы, козырек подъезда и т. д. Обычно подобные части здания используются для размещения объектов наружной рекламы, хотя возможны и другие варианты (например, на крышах нередко размещают оборудование операторы услуг связи). В любом случае для законного использования подобного имущества требуется договор с собственником здания, а если сособственников несколько, необходимо согласие всех субъектов общей собственности. Иначе пользователя могут обязать демонтировать незаконно установленные рекламные конструкции и оборудование.

Правовой режим использования общего имущества здания

Помещения, предназначенные для обслуживания более одного помещения в здании, а также лестничные площадки, лестницы, холлы, лифты, лифтовые и иные шахты, крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции этого здания и иные подобные части здания относятся к общему имуществу здания. В отношении данного имущества действует режим общей собственности собственников отдельных помещений в здании. Владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников (ст. 246, 247 ГК РФ).

Общее имущество в жилом доме. Регулирование отношений собственников помещений в многоквартирном доме, возникающих по поводу общего имущества, предусмотрено статьями 289, 290 Гражданского кодекса и статьей 36 Жилищного кодекса. Так, согласно статье 289 Гражданского кодекса, собственнику квартиры в многоквартирном доме наряду с принадлежащим ему помещением, занимаемым под квартиру, принадлежит также доля в праве собственности на общее имущество дома. Объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам по решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании таких собственников (п. 4 ст. 36 ЖК РФ).

Общее имущество в нежилых зданиях. Отношения собственников помещений, расположенных в нежилом здании, возникающие по поводу общего имущества в таком здании, прямо законом не урегулированы. Поэтому к указанным отношениям по аналогии применяются нормы законодательства, регулирующие сходные отношения, в частности статьи 249, 289, 290 Гражданского кодекса (п. 1, 2 постановления Пленума Высшего арбитражного суда от 23.07.09 № 64 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания, далее постановление № 64).

Основания использования общего имущества. Как указал Пленум Высшего арбитражного суда, по соглашению сособственников общего имущества (то есть собственников помещений в здании) допускается передача отдельных частей здания в пользование. Например, может быть заключен договор пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы. Стороной такого договора, предоставляющей имущество в пользование, признаются все сособственники общего имущества здания, которые образуют множественность лиц в соответствии с действующим законодательством (п. 7 постановления № 64). На практике подобные договоры называют по-разному: например, договор аренды рекламного места, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, договор о предоставлении имущества в пользование. Однако независимо от названия к таким договорам по аналогии применяются положения законодательства о договоре аренды (п. 7 постановления № 64).

Последствия незаконного использования общего имущества. В соответствии со статьей 304 Гражданского кодекса собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. На основании этой нормы собственники, без согласования с которыми конструктивные части здания были предоставлены в пользование третьим лицам или используются другими сособственниками, могут требовать демонтажа установленных на конструктивных элементах здания рекламных конструкций, технических средств и т. д. Если пользование общим имуществом осуществляется по договору с одним собственником без согласования с остальными сособственниками, такой договор ничтожен (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.11.10 по делу № А65-33882/2009).

Оформление согласия собственников

Итак, для законного использования общего имущества здания необходимо наличие соответствующего решения сособственников помещений в данном здании. Возникает вопрос о том, каким образом обеспечивается множественность лиц на стороне арендодателя стороны, предоставляющей право пользования общим имуществом. На практике оформление зависит от конкретной ситуации.

Компания один из собственников.

Довольно распространена ситуация, когда собственники коммерческой недвижимости (компании и предприниматели) сами занимают в своем здании офисные помещения и размещают на конструктивных элементах здания информационные щиты, стенды, панели-кронштейны и т. д. В таком случае во избежание споров сособственникам лучше принять решение о порядке использования общего имущества, в котором установить, кто из них, в каком порядке и в каких целях будет использовать конкретные конструктивные элементы здания. В то же время использование общего имущества без вышеуказанного решения не будет считаться незаконным, если данным имуществом в равной степени пользуются все сособственники. Другими словами, если все сособственники размещают рекламу на конструктивных элементах здания, то ни один из них не может требовать демонтажа рекламных конструкций других сособственников только потому, что они установлены без согласования с ним (определение ВАС РФ от 06.10.10 № ВАС-12926/10). Для такого требования необходимо доказать, что размещение рекламной конструкции одним сособственником нарушает права и законные интересы других сособственников.

Пример из практики.

Банк и общество с ограниченной ответственностью имели в собственности разные помещения в одном здании. Банк обратился в суд с требованием об обязании общества демонтировать его рекламную конструкцию, установленную на фасаде здания, поскольку она была установлена без согласования с банком. Первая инстанция в иске отказала, а апелляционная инстанция иск удовлетворила со ссылкой на пункт 7 постановления № 64. Однако при кассационном обжаловании в иске снова было отказано, поскольку суд установил, что не только общество, но и сам банк использовал фасад здания для размещения своей рекламы. Доказательств того, что общество, размещая свою рекламную конструкцию, нарушило права и законные интересы банка, истец не представил. Высший арбитражный суд не нашел оснований для пересмотра дела (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24.12.09 по делу № А21-250/2009, определение Высшего арбитражного суда от 21.04.10 № ВАС-4945/10).

Если же только часть сособственников использует конструктивные части здания для размещения рекламы без согласования с остальными сособственниками, то в такой ситуации иск об обязании демонтировать конструкции скорее всего будет удовлетворен. Особенно часто подобные конфликтные ситуации случаются, когда компания имеет в собственности помещение в многоквартирном жилом доме и без согласования с собственниками квартир размещает рекламу на конструктивных элементах здания (см. постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.11.09 по делу № А05-9710/2008).

Компания не собственник помещения.

Если компания арендует помещение в здании или желает установить рекламную конструкцию в здании, в котором она не владеет никакими помещениями, ей в обязательном порядке потребуется согласие всех собственников помещений этого здания на размещение наружной рекламы. Это может быть оформлено как договором с множественностью лиц на стороне собственника здания, так и двусторонним договором с лицом, которого остальные сособственники наделили полномочиями заключать договоры о передаче в пользование общего имущества здания.

Право пользования конструктивными элементами здания обычно предоставляется на возмездной основе. Поэтому появление несогласованных рекламных конструкций, как правило, не остается незамеченным и приводит к конфликтам. Например, компания установила на фасаде жилого дома рекламные вывески без согласования с товариществом собственников жилья (далее ТСЖ). ТСЖ направило компании проект договора о предоставлении в пользование общего имущества многоквартирного дома. Компания предложила снизить предложенный в проекте размер платы, однако товарищество ответило отказом и потребовало демонтировать вывески. Поскольку компания не отреагировала на это требование, ТСЖ через суд обязало ее демонтировать вывески, а также взыскало неосновательное обогащение в виде платы за период фактического размещения вывесок на фасаде дома (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.07.10 по делу № А60-46868/2009-С3).

Самая распространенная ошибка. Довольно часто использование конструктивных элементов здания согласовано лишь с одним из сособственников. Например, компания арендует помещение и по условиям договора арендодатель разрешил ей установить на фасаде здания рекламные вывески. Собственники других помещений в этом здании в таком случае могут требовать демонтажа вывесок, если их размещение не было согласовано с ними (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.06.10 по делу № А35-4443/2009).

Другой пример: жилой дом числится в реестре муниципальной собственности, но часть квартир приватизирована. Компания заключила договор об установке и эксплуатации наружной рекламы на конструктивных элементах здания с исполнительным комитетом муниципалитета без согласования с собственниками квартир, при этом последние не делегировали муниципалитету полномочия заключать от их имени такой договор. Суд признал договор ничтожным (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.11.10 по делу № А65-33882/2009).

Разрешение на использование общего имущества в жилом доме

Оформление права пользования конструктивными элементами здания имеет свои особенности, если речь идет о многоквартирном жилом доме. На первый взгляд, достаточно заключить договор с ТСЖ. Но это не совсем так.

Права ТСЖ. Согласно сложившейся судебной практике, право собственности на общее имущество многоквартирного дома на основании положений жилищного законодательства может принадлежать только собственникам помещений в этом доме, но не ТСЖ как юридическому лицу (постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 15.12.09 № 12537/09, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.10 по делу № А53-6894/2010). Однако товарищество участвует в подобных отношениях в качестве представителя собственников помещений. В обязанности ТСЖ входит обеспечение соблюдения прав и законных интересов собственников помещений в многоквартирном доме при установлении условий и порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью (п. 6 ст. 138 ЖК РФ). Кроме того, товарищество представляет законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе в отношениях с третьими лицами (п. 8 ст. 138 ЖК РФ).

Права общего собрания собственников. Органом управления многоквартирным домом является общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме (ст. 44 ЖК РФ). К компетенции общего собрания относится в том числе принятие решений о пользовании общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме иными лицами, в том числе о заключении договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций.

Таким образом, договор с ТСЖ об использовании общего имущества жилого дома легитимен только тогда, когда он заключен во исполнение решения собственников помещений в многоквартирном доме, принятом на общем собрании. При отсутствии такого решения договор, заключенный с ТСЖ, ничтожен. При отсутствии решения сособственников об использовании общего имущества третьи лица вообще не имеют оснований для аренды данного имущества (определение Высшего арбитражного суда от 27.10.10 № ВАС-13788/10).

Вопрос в тему

Нужно ли регистрировать договор об использовании общего имущества здания?

Да, если договор заключен на срок не менее года, то по аналогии с договорами аренды зданий требуется государственная регистрация (п. 7 постановления № 64).

Подлежит ли государственной регистрации право общей долевой собственности на общее имущество в здании?

Нет, это право принадлежит собственникам помещений в здании в силу закона вне зависимости от его регистрации в ЕГРП (п. 3 постановления № 64).

Можно ли использовать для рекламы элементы здания, находящегося в федеральной собственности и переданного в оперативное управление учреждению по договору с последним?

Можно, но по аналогии с арендой на заключение данного договора необходимо разрешение собственника в лице Роскомимущества. Иначе договор недействителен. Кроме того, арендатору грозит административная ответственность по части 2 статьи 7.24 Кодекса об административных правонарушениях (штраф от 30 тыс. до 50 тыс. рублей).

Что относится к общему имуществу здания

Примерный перечень общего имущества собственников помещений приведен в п. 2 постановления № 64. Главный критерий это предназначенность имущества для обслуживания более одного помещения в здании. В зависимости от этого одни и те же элементы здания в разных обстоятельствах могут быть расценены как относящиеся и, наоборот, не относящиеся к общему имуществу. Например, между ТСЖ и магазином, занимающим подвальное помещение в жилом доме, возник спор по поводу установки рекламных конструкций на навесе, который был расположен над входом в магазин. ТСЖ требовало демонтажа конструкции, установленной без согласования с ним. Навес представлял собой ненесущую ограждающую конструкцию, которая крепилась к стене дома. Но, как оказалось, расположенный под навесом вход был создан в процессе перепланировки подвального помещения под магазин и использовался исключительно для его обслуживания. На этом основании суд счел, что навес не является частью общего имущества здания и отказал в иске (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.02.10 по делу № А46-11238/2009).

Lawfirm.ru: Пресс-релизы

Договор на размещение рекламы

В помощь практикующему юристу. О некоторых нюансах договора на размещение рекламы на конструкциях.

Автор: Иванова Светлана Владимировна, Юрист
Дата публикации: 03.02.2015

Под рекламой, как ее определяет одноименный федеральный закон, понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 Федерального закона «О рекламе»).

А Пленум ВАС РФ в своем постановлении от 08.10.2012 № 58 определил, какая информация, хоть и схожа по своим характеристикам с рекламой, таковой не является. Так, например, не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая обязательна к размещению в силу закона или обычая делового оборота; информация, содержащая наименование (коммерческое обозначение) организации в месте ее нахождения, а также иная информация для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информация о режиме работы, реализуемом товаре); информация только о наименовании организации, ее местонахождении, указании направления проезда к организации, размещенная на знаках маршрутного ориентирования или совмещенная с этими знаками, если соответствующий знак или размещение на нем указанной информации согласовано в установленном порядке с ГИБДД, а сама информация отвечает требованиям соответствующих ГОСТов (реклама же, в соответствии с ч. 3 ст. 19 ФЗ «О рекламе», не может быть размещена ни на знаке дорожного движения, ни на его опоре или ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения). Так, постановлением Верховного Суда РФ от 17.03.2014 №11-АД13-18 отменены постановления нижестоящих судов о привлечении к ответственности за размещение рядом с территорией заправочной станции стелы с размещенной на ней информацией о марках бензина, ценах на них, логотипом и номером телефона, т.к. указанная информация рекламной не является.

Весьма распространенным в настоящее время способом размещения рекламы является ее демонстрация с использованием щитов, стендов, перетяжек, электронных табло и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стендах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.

В правоотношениях по размещению рекламы указанными способами участвуют: рекламодатель (поставщик товара и/или услуг, определивший объект рекламирования и/или содержание рекламы), владелец рекламной конструкции (собственник рекламной конструкции либо иное лицо, наделенное правами владения, пользования, распоряжения рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником), собственник (арендатор или иное лицо обладающее правом на предоставление соответствующего имущества для размещения рекламы) имущества (земельного участка, здания или иного недвижимого имущества), к которому присоединяется рекламная конструкция. Зачастую данный перечень дополняется третьим лицом, действующим в рамках заключенного с владельцем рекламной конструкции договора.

Смотрите так же:  Понятие и виды стажа. Общий страховой стаж право социального обеспечения

Законодательство не содержит обязательных требований к договору на оказание рекламных услуг, следовательно, указанный договор может быть заключен в простой письменной форме. Однако, необходимо помнить, что, налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов в случае, если соответствующие затраты подтверждены документами, соответствующими правилам, установленным статьей 252 НК РФ. Когда же размещение рекламных материалов осуществляется на основании договора аренды рекламного места, являющегося частью недвижимого имущества, к такому договору применяются правила, установленные для договоров аренды недвижимости (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.09.2010 по делу № А15-2439/2009). А именно: договор аренды должен быть заключен путем подписания сторонами единого документа; если договор заключен на год и более, он подлежит государственной регистрации.

Такой позиции придерживается Пленум ВАС РФ, указывая в постановлении от 23.07.2009г. № 64 на то, что отдельные части здания могут быть переданы в пользование для размещения наружной рекламы, и к таким договорам применяются по аналогии положения законодательства о договоре аренды. Ранее же суды не были склонны оценивать соответствующие договоры в рамках требований, предъявляемых к договорам аренды (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66).

Вне зависимости от того, являются ли объектами недвижимости арендуемые рекламные места, лицу, заключающему такой договор с владельцем рекламной конструкции необходимо, наряду с прочим, обратить внимание на порядок содержания арендуемого имущества (ст. 616 ГК РФ).

Если в качестве объекта аренды (пользования) выступают отдельные части многоквартирного жилого дома, являющиеся общим имуществом собственников такого дома (ст. 36 Жилищного кодекса РФ), то, помимо соблюдения требований, обязательных для договора аренды, как на то указывает Пленум ВАС РФ (постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.07.2010 по делу № А56-4568/2009), необходимо учесть, что заключение такого договора возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном ЖК РФ. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме.

При подписании договора на размещение рекламы рекламодатель должен обратить внимание на то, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного, обладающего соответствующими правами, лица, либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. При отсутствии разрешения, срок действия которого не истек, установка и эксплуатация рекламной конструкции не допускается, а установленная и эксплуатируемая без такого разрешения конструкция подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция. Письмом ФАС России от 20.08.2014 № АК/33600/14 разъяснен порядок демонтажа рекламных конструкций.

Если при заключении договора с владельцем рекламной конструкции последний предоставит рекламодателю разрешение на установку и эксплуатацию такой конструкции (или копию указанного документа), рекламодатель вправе не запрашивать документы, подтверждающие право собственности на недвижимое имущество (на котором размещается конструкция), а также наличие согласия собственника на размещение, т.к. проверка соответствующих данных возложена законодательством на соответствующий орган местного самоуправления. В случае же, когда разрешение (его копия) рекламодателю не предоставлены, последний вправе запросить как документы, подтверждающие право собственности на недвижимое имущество, так и согласие собственника на размещение рекламной конструкции.

Следует также отметить, что соответствующее разрешение выдается на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Ч.ч. 18-20 ст. 19 ФЗ «О рекламе» предусмотрены основания для аннулирования разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, а также для признания разрешения недействительным, в связи с чем, рекламодателю рекомендуется предусмотреть в договоре данные риски, установив ответственность контрагента за соответствующие нарушения.

Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством РФ, в соответствии с утвержденной органами местного самоуправления муниципальных районов или городских округов схемой размещения рекламных конструкций, согласно общим правилам, отраженным в ст.ст. 447-449 ГК РФ.

По общей практике рекламодатель (лицо, чьи товар или услуги подлежат рекламированию) несет ответственность за содержание рекламной информации; за соблюдение же обязательных требований при размещении рекламы отвечает рекламораспространитель (в некоторых случаях – рекламопроизводитель). Однако, в ст. 38 ФЗ «О рекламе» перечислено, при нарушении каких требований несет ответственность каждый из них. В частности, рекламодатель может быть привлечен к ответственности в случае несоответствия содержания рекламы требованиям законодательства, а также несоблюдения требований о хранении рекламных материалов, распространения рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения, использование транспортных средств для размещения рекламы запрещенными законодательством способами.

Также стоит помнить, что, в зависимости от вида заключаемого договора и функционала сторон, рекламодатель может быть привлечен к ответственности, как рекламораспространитель, например, в случае заключения договора аренды (субаренды) рекламного места и закрепления обязанности по монтажу рекламы за рекламодателем (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 № А60-38443/2012).

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3, ст.ст. 14.37-14.38 КоАП РФ, нарушение законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа в размере от одной тысячи до одного миллиона рублей, в зависимости от субъекта правонарушения. Несоблюдение установленных законодательством требований, в т.ч. к документальному оформлению прав на размещение рекламы на конструкциях, например, отсутствие договора между собственником имущества, на котором располагается конструкция, и ее владельцем соответствующего договора, а также разрешения, повлечет демонтаж незаконно установленной и эксплуатируемой рекламной конструкции (определение ВАС от 02.03.2009 по делу № А64-3010/07-9). Следовательно, рекламодателю при заключении договора необходимо предусмотреть указанные риски и постараться минимизировать их путем внесения соответствующих пунктов в договор.

Наружная реклама и вывеска: нюансы размещения и согласования

Задумываясь над тем, какой должна быть вывеска магазина, кафе или салона красоты, бизнесмены чаще всего обращают внимание только на особенности ее оформления: цвет, размер, текст, световое решение, практичность. Конечно, вывеска должна быть красивой, привлекать внимание и уметь доносить до потенциальной аудитории суть вашего предложения.

Но есть и другая сторона дела: правовая или административная. С точки зрения закона, наружная реклама и вывеска – это разные конструкции, и их размещение регулируется разными нормативными актами.

Чем отличаются наружная реклама и вывеска?

Если ваша вывеска, расположенная при входе в магазин или организацию сферы услуг, содержит только наименование, режим работы и адрес, то рекламой она не является, и согласовывать ее размещение нет необходимости. Не требует согласования и мобильная вывеска, в виде переносного штендера, который каждое утро выносят на улицу, а вечером заносят обратно. Размещение вывесок происходит на основании статьи 9 закона «О защите прав потребителей».

Роль вывески – только донести до неопределенного круга лиц информацию о фактическом местонахождении объекта и/или обозначить место входа в занимаемое им помещение. Исходя из этого, вывеска не может содержать никаких указаний на цены, виды товаров и услуг, предложений, акций и тому подобное.

Что касается любой наружной рекламы, то ее размещение регулирует закон № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» и нормативно-правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (статья 3 закона «О рекламе»).

Наружная реклама, так же, как и вывеска, будет содержать наименование объекта, но кроме этого, будет привлекать к нему посетителей. Сложность заключается в том, что закон не разграничивает четко понятие вывески и наружной рекламы, в результате чего сформировалась противоречивая судебная практика. Одна и та же конструкция может быть признана одним судом вывеской, а другим – рекламой, со всеми вытекающими последствиями (ниже мы рассмотрим ответственность за нарушение законодательства о рекламе).

Ясность в этот вопрос попыталась внести Федеральная антимонопольная служба (в письмах от 16 марта 2006 г. N АК/3512 и от 31 мая 2010 г. N АК/16754). ФАС считает, что если «целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама».

В качестве примера приведено размещение крышной установки на многоэтажном здании, где только одну из комнат арендовало игорное заведение. ФАС пришел к выводу, что этот способ размещения информации о заведении является рекламой, т.к. он не указывает явно на место нахождения объекта (конкретная комната).

В то же время, если организация занимает весь многоэтажный дом, то размещение крышной установки с информацией о ее наименовании не может рассматриваться как реклама, т.к. эта информация направлена на информирование о месте нахождения данного объекта.

Относительно вида вывески есть только один документ, вносящий некоторую ясность — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37. В нем приводится понятие «уличной вывески (таблички)».

Таким образом, безопасным будет только размещение информации о магазине или организации сферы услуг на табличке при входе в объект, с указанием наименования, адреса и графика работы. Расположение остальных конструкций может оспариваться местными властями или собственником недвижимости, как рекламных.

Разрешение на размещение рекламы

Рекламные конструкции могут размещаться на зданиях или земельных участках только на основании договора с владельцем этой недвижимости. Договор на размещение наружной рекламы заключается на срок от 5 до 10 лет (в зависимости от сроков, установленных субъектами РФ).

Если эта недвижимость находится в государственной или муниципальной собственности, то право размещения рекламной конструкции надо получать через конкурс или аукцион. Непросто получить разрешение и на установку рекламы на здании жилого многоквартирного дома. Необходимо будет провести общее собрание собственников жилья, в повестке дня которого должны стоять следующие вопросы:

  • возможность размещения рекламы на крыше или стене здания;
  • выбор лица, который от имени жильцов будет заключать договор с рекламодателем;
  • условия, в том числе условия оплаты, на которых жильцы дома соглашаются разместить рекламу.
  • По каждому из этих вопросов должно быть принято решение не менее чем 2/3 от общего количества голосов собственников жилья.

    Для получения разрешения на размещение наружной рекламы нужно обратиться с заявлением в органы местного самоуправления. В соответствии со статьей 19 закона «О рекламе», к заявлению надо приложить письменное согласие собственника на размещение рекламной конструкции или протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Если же собственником является сам заявитель, такого согласия, естественно, не требуется.

    Дополнительно прикладывают документы о внешнем виде и технических параметрах рекламной конструкции. Закон о рекламе не дает точного перечня таких документов, поэтому ими могут быть:

  • эскизный проект рекламной конструкции с указанием используемых материалов, размеров и способа крепления;
  • компьютерный монтаж с изображением рекламной конструкции на объекте недвижимости;
  • план-схема территории (или распечатка компьютерной карты) с указанием места расположения наружной рекламы.
  • Рекламные конструкции размещаются на территории муниципальных районов или городских округов на основании специальной схемы, которая согласовывается с главным архитектором и комитетом благоустройства города. Хотя в законе говорится о том, что местная администрация самостоятельно согласовывает выдачу разрешения с этими службами, но заявитель тоже вправе обратиться к ним за согласованием.

    Итого, для размещения наружной рекламы необходимо:

    1. Получить письменное согласие собственника о размещении рекламной конструкции на принадлежащей ему недвижимости.
    2. Обратиться в органы местного самоуправления с заявлением на получение разрешения.
    3. Согласовать размещение рекламы с архитектурной службой и комитетом благоустройства города (самостоятельно или через местную администрацию).
    4. Заключить договор с собственником недвижимости, на которой будет размещать реклама.
    5. Оплатить госпошлину за выдачу разрешения на установку рекламной конструкции 5000 рублей (ст. 333.33 (105) НК РФ).

    Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

    За соблюдением законодательства о рекламе следят федеральная антимонопольная служба (ФАС) и органы местного самоуправления, причем, ФАС может аннулировать разрешение, уже выданное местной администрацией.

    При выявлении рекламной конструкции, размещенной с нарушениями, эти госорганы направляют рекламодателю предписание о ее демонтаже. Если лицо, установившее незаконную рекламу, не выявлено, то предписание получает собственник недвижимости, на которой размещена эта реклама. В месячный срок после получения предписания наружная реклама должна быть демонтирована. Обжаловать в суде решение о выдаче предписания можно только в течение трех месяцев.

    Установка рекламной конструкции без разрешения или ее эксплуатация с нарушением требований технического регламента влечет наложение штрафа по статье 14.37 КоАП:

    • на обычных физических лиц — от 1 до 1,5 тысяч рублей;
    • на руководителей организаций и ИП — от 3 до 5 тысяч рублей;
    • на юридических лиц — от 500 тысяч до 1 млн рублей.

    Как видите, штрафы такого размера для организации могут оказаться разорительными уже на старте бизнеса. Не рискуйте и при любом сомнении в том, является ли ваша вывеска рекламной конструкцией, обращайтесь за разъяснениями в местную администрацию.

    Размещение наружной рекламы: какие нюансы необходимо учесть, чтобы не нарушить закон?

    Размещение наружной рекламы сопряжено с рядом сложностей юридического характера. На первый взгляд может показаться, что если речь идет о небольшой растяжке или электронном табло, информирующих клиентов компании о товарах или услугах, то никакого юридического оформления и не требуется. Но это не так. Любая вывеска, которую можно отнести к рекламной, требует получения специального разрешения муниципальных органов. Размещение рекламы без такого разрешения может привести к серьезным штрафам. О порядке получения разрешения на размещение наружной рекламы читайте в этом материале.

    Основные требования к наружной рекламе и размещению рекламных конструкций содержатся в ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон о рекламе).

    Распространение наружной рекламы производится с помощью щитов, стендов, перетяжек, электронных табло и иных технических средств стабильного территориального размещения.

    Эти приспособления именуются общим понятием «рекламные конструкции». Они являются формой распространения рекламы. Для других целей использование рекламных конструкций не допускается.

    Распространение наружной рекламы производится владельцем рекламной конструкции. Им может быть как физическое, так и юридическое лицо. Владение рекламной конструкцией может быть основано на праве собственности, ином вещном праве, на договоре с ее собственником.

    Согласно ч. 5 ст. 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. А часть 9 ст. 19 Закона о рекламе допускает установку и эксплуатацию рекламной конструкции только при наличии соответствующего разрешения, выдаваемого органом местного самоуправления, на территории которого предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. За разрешением обратиться может как владелец рекламной конструкции, так и собственник объекта, на котором она будет размещена.

    Смотрите так же:  Приказ Министерства юстиции РФ от 28 декабря 2020 г. Приказ минюста от 21.12.2012

    Иными словами, для размещения рекламной конструкции необходимо, во-первых, заключить договор с собственником объекта недвижимости, на котором планируется разместить такую конструкцию, а во-вторых, получить разрешение муниципалитета. Более того, даже если компания планирует разместить рекламную конструкцию на принадлежащем ей объекте недвижимости, разрешение муниципалитета все равно потребуется.

    Договор на установку рекламной конструкции

    Предметом договора на установку рекламной конструкции является установка и эксплуатация рекламной конструкции на определенном имуществе, например, на части здания. В договоре необходимо идентифицировать как саму рекламную конструкцию, указав ее вид (перетяжка, щит, стенд, табло и т. д.), размер, площадь информационного поля, так и имущество, на котором она размещается (например, адрес здания, ориентацию стены и т. д.).

    В письме ФАС России от 31.05.2010 № АК/16754 разъясняется, что договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции не является договором аренды. К таким договорам положения законодательства о договоре аренды применяются по аналогии, и они подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 651 ГК РФ (п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания»). Установка рекламной конструкции на здании влечет его обременение.

    Сторонам необходимо иметь в виду, что гарантии сторон договора об установке и эксплуатации рекламной конструкции ни Законом о рекламе, ни каким другим нормативно-правовым актом не установлены. Поэтому сторонам следует максимально полно прописать их в договоре.

    Предельные сроки размещения наружной рекламы устанавливаются субъектами РФ и не могут составлять менее пяти и более десяти лет. Эти предельные сроки распространяются в том числе на случаи, когда договор заключается с частным, а не с публичным собственником (ч. 5 ст. 19 Закона о рекламе).

    Ограничение по сроку носит императивный характер, поэтому даже если стороны договора предусмотрят меньший срок, скорее всего, возникнут препятствия для получения разрешения на размещение наружной рекламы в органе местного самоуправления.

    Если столь длительное размещение рекламы не планируется, то можно заключить договор с посредником (рекламным агентством), у которого уже имеется заключенный договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

    Если планируется установка рекламной конструкции на имуществе, принадлежащем одному лицу на праве частной собственности, то соблюдения указанных правил будет достаточно. Но если имущество находится в частной собственности со множественностью лиц на стороне собственника (многоквартирный жилой дом) либо в публичной собственности, то здесь имеется ряд дополнительных правил и условий.

    Размещение наружной рекламы на многоквартирном жилом доме

    Для установки и эксплуатации рекламной конструкции на многоквартирном жилом доме необходимо согласие не менее 2/3 собственников помещений в этом доме. Такое требование устанавливает ч. 5 ст. 19 Закона о рекламе, п. 1 ст. 46 и п. 3 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ. Договор заключает от имени всех собственников лицом, уполномоченным на это общим собранием.

    Чтобы свести к минимуму риск признания решения общего собрания собственников жилья о заключении договора на установку рекламной конструкции незаконным, следует внимательно отнестись к соблюдению порядка созыва и проведения этого собрания.

    Грубой ошибкой является заключение договора об установке рекламной конструкции с представителем товарищества собственников жилья без согласия собственников жилых помещений. Такая сделка может быть признана недействительной по ст. 168 ГК РФ.

    Но даже наличие решения собственников жилья не гарантирует, что собственники действительно согласны на установку рекламной конструкции. Так, в одном деле суд признал договор, заключенный с представителем ТСЖ, недействительным, хотя собрание формально проводилось и соответствующее решение было принято. Впоследствии по иску собственников собрание было признано нелегитимным, принятое на нем решение — незаконным, а договор — недействительным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.07.2012 по делу № А63-14162/2008). Поэтому для минимизации рисков следует тщательно проверять соблюдение порядка проведения общего собрания собственников и порядка принятия решения.

    Также необходимо обратить внимание на полномочия лица заключать договор об установке рекламной конструкции от имени собственников. Полномочия могут содержаться в самом решении общего собрания, что допускается п. 4 ст. 185 ГК РФ. Наиболее предпочтительным вариантом является принятие решения о заключении с определенным лицом конкретного договора и наделении этого лица соответствующими полномочиями. А вот наделение какого-то лица генеральными полномочиями на будущее заключать от имени собственников любые договоры, в том числе и об установке рекламных конструкций, может быть расценено как противоречащее существу отношений.

    Возможна ситуация, когда наружная реклама устанавливается на нежилом здании, помещения в котором принадлежат нескольким собственникам. Хотя отношения собственников помещений, расположенных в нежилом здании, возникающие по поводу общего имущества в таком здании, прямо законом не урегулированы, к таким отношениям следует применять положения ст. 249, 289, 290 ГК РФ (абз. 3 п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания»). Владение, пользование и распоряжение общим имуществом нежилого здания возможно по соглашению всех собственников.

    Размещение наружной рекламы на зданиях, находящихся в публичной собственности

    В соответствии с ч. 5.1 ст. 19 Закона о рекламе договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на объекте, находящемся в государственной или муниципальной собственности, заключается на торгах. Перед их проведением муниципалитет утверждает схему размещения рекламных конструкций.

    Органы местного самоуправления муниципальных районов или городских округов утверждают схемы размещения рекламных конструкций на зданиях или иных объектах, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, а также на земельных участках независимо от форм собственности. Органы местного самоуправления муниципальных районов и городских округов уполномочены также определять типы и виды рекламных конструкций, которые можно размещать на территории соответствующего муниципального образования.

    После утверждения схемы размещения рекламных конструкций муниципалитет вправе провести торги.

    Как указывает ФАС России в п. 1 письма от 31.05.2010 № АК/16754 «О применении статьи 19 закона о рекламе», обязанность проводить торги на право установки рекламной конструкции или какая-либо периодичность для проведения таких торгов законодательством не установлена, в связи с чем непроведение торгов в определенном муниципальном образовании или отсутствие (непринятие) локального нормативного акта о порядке проведения торгов само по себе не образует нарушение антимонопольного законодательства.

    Иными словами, заставить муниципалитет провести торги на право размещения рекламных конструкций не получится. Что же касается порядка проведения торгов, то тут необходимо отметить позицию, которую высказал Президиум ВАС РФ в постановлении от 25.12.2012 № 11237/12 по делу № А41-10785/11: «В отличие от торгов, проводимых на основании Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ „О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд“ (далее — Закон № 94-ФЗ), результаты торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций формируют не расходы, а доходы бюджетов, поскольку денежные средства в оплату выигранного на торгах права поступают в бюджет. Торги на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций проводятся органами местного самоуправления не в качестве муниципальных заказчиков, в отсутствие муниципальных нужд, по результатам этих торгов не предполагается удовлетворение интересов муниципальных образований в получении товаров, работ и услуг и выделение бюджетных средств на их приобретение. Следовательно, торги на право размещения рекламных конструкций и торги, связанные с размещением заказов для государственных (муниципальных) нужд, имеют принципиальные отличия и не могут оцениваться как отношения сходного характера, допускающие применение по аналогии положений Закона № 94-ФЗ. В отсутствие специальных правил регулирования законность организуемых органами государственной власти или местного самоуправления торгов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций должна определяться судами исходя из положений ст. 447—449 ГК РФ, ст. 19 Закона о рекламе, ст. 15—17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ „О защите конкуренции“».

    Эта позиция ВАС РФ актуальна и для Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который заменил Закон № 94-ФЗ.

    Разрешение на размещение рекламной конструкции

    После того как договор с собственником — частным или публичным — заключен, следует обращаться в муниципальный орган за разрешением на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

    Вне зависимости от того, в чьей собственности находится здание, для установки рекламной конструкции ее владелец должен получить разрешение муниципальных органов. В силу п. 26.1 ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций относятся к вопросам местного значения.

    Чтобы получить разрешение, необходимо обратиться в муниципальный орган с заявлением, приложив к нему договор между заявителем и собственником (владельцем) объекта, на котором планируется установить рекламную конструкцию, указав данные о заявителе — физическом лице, письменное согласие собственника здания на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, а также информацию о самой рекламной конструкции и документ об уплате государственной пошлины, размер которой составляет 5000 руб (подп. 105 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

    Закрытый перечень оснований для отказа в выдаче разрешения содержится в ч. 15 ст. 19 Закона о рекламе. Это несоответствие рекламной конструкции и места ее размещения требованиям технического регламента и схеме размещения рекламных конструкций, нарушения законодательства об объектах культурного наследия, нормативных актов по безопасности движения транспорта, нарушение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки и отсутствие договора с собственником здания.

    Законом о рекламе устанавливаются некоторые ограничения на использование определенных способов размещения рекламы. Так, запрещено распространение рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения (п. 3 ст. 19 Закона о рекламе). За нарушение данного правила ч. 1 ст. 14.38 КоАП РФ предусматривает штраф в размере от 100 000 до 200 000 руб. для юридических лиц.

    Ограничено распространение наружной рекламы и на объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации. Согласно ст. 35.1 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» не допускается распространение наружной рекламы на объектах культурного наследия, включенных в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также на их территориях, за исключением территорий достопримечательных мест.

    Реклама или информационная вывеска

    Рекламную конструкцию необходимо отличать от информационной вывески, потому что у этих объектов разный правовой режим. Установка и эксплуатация рекламной конструкции всегда требует получения разрешения от соответствующего органа местного самоуправления (ч. 9 ст. 19 Закона о рекламе), тогда как вывески, не содержащие информации рекламного характера, рекламой не являются (подп. 5 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе) и специального разрешения не требуют.

    Это касается и размещения вывески на фасаде многоквартирного жилого дома. Судебная практика исходит из того, что за пользование фасадом жилого дома как общим имуществом собственников для размещения на нем вывесок владелец вывески не должен платить собственникам помещений в доме (Определение ВС РФ от 18.11.2014 по делу № 303-ЭС14-395, А73-9636/2012).

    Какие объекты можно отнести к информационной вывеске? Согласно п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона „О рекламе“» в качестве рекламы не может быть квалифицирована информация, которая хотя и отвечает критериям, предъявляемым к рекламе, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. Например, указание юридическим лицом своего фирменного наименования на вывеске в месте нахождения не является рекламой (п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.98 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе»).

    В письме ФАС России от 28.11.2013 № АК/47658/13 «О квалификации конструкций в качестве рекламных или информационных» указывается, что к информации, распространение которой является обязательным, относятся сведения, указанные в Законе РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей». В частности, это размещение на здании в месте нахождения организации ее наименования, адреса и режима работы. Причем позиция ФАС России такова, что манера и стиль оформления информации значения не имеет — размещая ее, продавец выполняет публичную обязанность в интересах неограниченного круга лиц.

    Юридические лица могут также использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения.

    Размещение в месте осуществления деятельности организации коммерческого обозначения, применяемого хозяйствующим субъектом для идентификации места осуществления своей деятельности, профиля своей деятельности, вида реализуемых товаров, оказываемых услуг является обычаем делового оборота.

    Таким образом, не подпадают под понятие «реклама» сведения о наименовании, адресе режиме работы организации, ее коммерческое обозначение (в т. ч. не совпадающее с наименованием организации), указывающее на место, профиль своей деятельности (аптека, кондитерская, ресторан), ассортимент реализуемых товаров и услуг (хлеб, продукты, мебель, вино, соки).

    Если рассматривать более конкретные примеры, то не могут признаваться рекламными конструкциями наружные вывески, вывешиваемые над входом. Они могут быть выполнены в любой форме: обычная табличка, электронное табло, вывеска на крыше.

    В судебной практике есть позиция, что главным отличием вывески от рекламы состоит в том, что ее целью не является формирование или поддержание интереса к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствование реализации этих товаров. Если же фирменное наименование организации преследует эту цель, то вывеску следует рассматривать в качестве рекламы (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.11.2010 № Ф03-8503/2010 по делу № А51-3119/2010).

    По мнению ФАС России, если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама.

    Чтобы информация не подпадала под рекламную, следует внимательно отнестись к месту размещения информации. В судебной практике есть примеры, когда рекламой признавались конструкции со сведениями о компании или производимой продукции, расположенные на другой стороне здания (Определение ВАС РФ от 14.12.2011 № ВАС-12967/11), вдали от офиса (Определение ВАС РФ от 14.07.2010 № ВАС-8995/10), вне места нахождения компании (постановление ФАС Дальневосточного округа от 29.04.2011 № Ф03-1530/2011 по делу № А51-8003/2010).

    В одном деле суд посчитал, что размер конструкции и место ее расположения на крыше здания свидетельствуют о том, что целевым назначением ее размещения в виде объемных букв было не конкретное информирование потребителей о месте нахождения компании, а привлечение внимания к юридическому лицу вообще (постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.02.2011 по делу № А56-27105/2010).

    Ответственность за несоблюдение порядка размещения рекламы

    Безусловно, компании намного удобнее считать конструкцию информационной вывеской, а не рекламой. Однако если конструкция все же является рекламой и установлена без соблюдения указанных требований (без разрешения муниципальных органов), то ее владельцу грозит штраф, размер которого для юридических лиц составляет от 500 000 до 1 млн руб. (ст. 14.37 КоАП РФ), а также обязанность демонтировать незаконно размещенную рекламную конструкцию.

    Привлечь компанию к ответственности могут даже в случае, когда она обращалась к услугам рекламного агентства или просто арендовала рекламную поверхность (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона „О рекламе“», постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.12.2014 № Ф04-12821/2014 по делу № А70-4518/2014). Поэтому лучше не рисковать и соблюсти установленный законом порядок.

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *